“現在由檢察員發言。”審判長轉動大眼睛,看向公訴人席道。
“審判長、審判員,我們認為一審法院認定事實清楚,證據充足,适用法律正确,量刑适當,請法院依法駁回上訴人的上訴請求。完畢。”男檢察員道。
“檢察員可以回應辯護人的辯護意見。”審判長道。
“針對辯護人的辯護意見,我們認為,根據刑法用語的統一性要求,同一法條中的同一用語一般應做出同一解釋。
挪用資金罪的兩個刑檔中的“數額較大”均處于同一罪名同一條款中,應當作同一解釋。
既然“數額較大、超過三個月未還”與“數額較大、進行營利活動”中“數額較大”的起點都是十萬元,那麼同一罪名中的“數額較大不退還”中的“數額較大”也應當以十萬元為量刑的起點。
因此,我們認為,上訴人雲齊挪用資金十五萬元用于投資,至今未能退還挪用的資金,其行為被認定為“數額較大不退還”與事實相符,應當在三年以上十年以下判處有期徒刑。故一審量刑适當。”男檢察員道。
“辯護人可以回應檢察員的意見。”審判長道。
“好的,根據檢察員的辯護意見和回應,辯護人發表以下辯護意見:
辯護人認為,挪用資金罪兩個刑檔中的“數額較大”不應作同一解釋,理由如下:
根據《刑法》(2015修正)第二百七十一條之規定,挪用資金罪分為兩個量刑檔次。
第一個量刑檔次為:挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大、超過三個月未還的,或者雖未超過三個月,但數額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
第二個量刑檔次為:挪用本單位資金數額巨大的,或者數額較大不退還的,處三年以上十年以下有期徒刑。
根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件适用法律若幹問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第十一條之規定,挪用資金罪中的‘數額較大’情形的數額起點,按照本解釋關于挪用公款罪‘數額較大’數額标準規定的二倍執行。
該《解釋》第六條規定,挪用公款歸個人使用,進行營利活動或者超過三個月未還,數額在五萬元以上的,應當認定為刑法第三百八十四條第一款規定的‘數額較大’。
根據該《解釋》的規定,在挪用資金罪的第一個量刑檔次中,無論是‘挪用資金歸個人使用或者借貸給他人,數額較大’還是‘挪用資金進行營利活動,數額較大’,這裡的‘數額較大’起點标準均是挪用公款罪‘數額較大’數額标準的二倍,即五萬元乘以二,也就是十萬元。
一般來說,根據刑法用語的統一性要求,同一法條中的同一用語确實應該做出同一解釋。但對于挪用資金罪而言,辯護人認為,如果兩個量刑檔次中‘數額較大’做同一解釋,不僅違背了罪刑相适應原則,同時也違背了上述《解釋》的本意。
根據《解釋》第六條的規定,‘挪用公款不退還,數額在一百萬元以上不滿二百萬元的’,應當被認定為刑法第三百八十四條(挪用公款罪)第一款規定的“情節嚴重”,也就是法定刑的升格條件。
辯護人認為,‘挪用資金罪’與‘挪用公款罪’相比較,前者為輕罪,後者為重罪。‘挪用不退還’的情形在上述兩個罪名中均為量刑檔次的升格條件,所以‘挪用資金罪’中‘挪用不退還’的升格條件理應适用更高的金額标準,應按照上述《解釋》第六條規定的‘數額在一百萬元以上不滿二百萬元’的二倍計算升格标準,即為二百萬元以上不滿四百萬元。
如果将挪用資金罪中,作為刑檔升格條件的‘數額較大不退還’,按照第一刑檔中的“數額較大”(即十萬元)進行認定,将導緻挪用資金罪的法定刑升格标準為十萬元,而挪用公款罪的法定刑升格标準(挪用不退還)卻為一百萬元的情形,罪刑明顯不相适應,而且也違背了從嚴治吏的立法本意。
另外,對《刑法》條款中同一用語作不同解釋的現象在司法實踐中并不奇怪。以《刑法》中頻頻出現的“暴力”用語為例,“暴力”包括緻人死亡、重傷的暴力,緻人輕傷、輕微傷的暴力,以及日常生活中隻是造成肉體的暫時痛苦而沒有造成任何實質性傷害的暴力。
但是在對具體犯罪行為中的‘暴力’進行量刑時,仍應當根據罪刑相适應原則,将‘暴力’的危害程度與相應的法定刑合理的對應起來。
同理,在挪用資金罪當中,由于“數額較大”分别處于兩個量刑檔次當中,按照同一解釋所得出的結論必将導緻罪刑不相适應,違背立法的初衷。
本案中,上訴人雲齊挪用資金為十五萬元,且未退還,一審法院認定為“數額較大不退還”,在第二刑檔即三年以上十年以下選擇量刑,是對挪用資金罪數額标準的不正确解讀。
辯護人認為,雲齊挪用資金十五萬元不符合第二刑檔中“數額較大不退還”的标準,應在第一刑檔中進行量刑。
綜上,請法院依法改判上訴人雲齊有期徒刑六個月。完畢!”方轶道。
……
該走的程序都走了,法庭上該說的話也都說了,方轶已經做出了最大的努力,至于結果是什麼樣,除了合議庭的法官,誰都不知道。
休庭十分鐘,法庭上的氣氛有些壓抑,雲振興想過來找方轶問問情況,但是見衆人都坐着不動,又有法警來回晃悠,他最終還是沒有離開旁聽席。
辯護席對面的公訴人席,兩名檢察員在低頭低聲嘀咕着什麼,距離太遠,方轶聽不到。
很快,十分鐘過去了,三位法官走進了法庭。
“……請法警把上訴人雲齊帶上法庭。”見雲齊被法警帶入法庭,審判長底氣十足的說道:“本案經合議庭評議已經形成判決意見。針對控辯雙方的意見,結合本案争議的焦點,根據本案的事實和證據,本院評析如下:
……本案上訴人雲齊挪用本單位資金十五萬元,不符合挪用資金罪中“數額較大不退還”的數額标準,僅符合“數額較大進行營利活動”的标準,故對該行為應在三年以下有期徒刑或者拘役幅度内量刑。
原判對該行為在三年以上十年以下有期徒刑幅度量刑屬适用法律錯誤,量刑不當,應予糾正。判決如下:
一、維持原判關于追繳違法所得的判項;
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